国际私法理论

Theories of Private International Law,指解释和说明调整涉外民商关系的方法的学说或主张。系统的国际私法理论最早产生于欧洲的意大利。14世纪，一些意大利法学家开始寻求新的解决法律冲突的办法，他们引用罗马法的条文阐述了新的法律原则。在这些法学家中最有名的是巴托路斯（Bartolus，1314—1357），由于他对国际私法的创造性贡献，被人们称之为国际私法的鼻祖。以巴托路斯为代表的法学家开创了“法则区别说”，他们把法规分为三类：属物法规、属人法规和混合法规。混合法规涉及行为，如订立契约。他们主张与物有关的法律关系适用物之所在地法，与人有关的法律关系适用当事人的住所地法，与行为有关的法律关系适用行为地法。16世纪“法则区别说”传入法国，得到法国法学家杜穆林（Dumoulin，1500—1566）等人的进一步发展。杜穆林提出了“意思自治论”，即允许双方当事人选择其契约所适用的法律。17世纪国际私法学说的中心由法国转到了荷兰。荷兰著名法学家胡伯（Huber，1636—1694）提出了“礼让说”。他认为一个国家的法律仅仅在其主权领土范围内享有绝对权力，由于礼让，每个主权者都承认在创立地已起作用的法律在其他地方仍然有效，只要不对谋求其承认的主权者的臣民有不利的影响。19世纪前半期，美国著名法学家斯托里（Story，1779—1845）继承和发展了胡伯的礼让说，为美国和英国的国际私法奠定了基础。19世纪后半期，德国著名法学家萨维尼（Savigny，1779—1861）提出了法律关系本座说。他认为每一种法律关系在特定的当地法律中都有其本座，当它与法院地法不同时，就应该适用该法律。萨维尼的理论遭到一些法学家的批评，因为萨维尼假定在所有的法律制度中，法律关系都是一致。但是实际情况并非如此，如某人违反许诺，不与某人结婚，一些法律认为是违约，有些法律认为是侵权行为，另一些法律则认为没有错。因此法律关系的本座很难确定。1858年英国才出现由威斯特勒克（Westlake）写的第一本国际私法专著。20世纪初，英国法学家戴西（Dicey）提出了既得权利说，即根据一个国家法律而正当地取得的权利，在别的国家也应获得承认，以保护既得利益者的权利。20世纪60年代，美国法学家提出了最重要关系理论。这个理论早期在涉外侵权作为中，特别是在涉外合同（契约）中有着重大的影响，被发展为最密切联系原则，被世界许多国家所采用。现在，最密切联系理论已扩大适用于婚姻家庭、国籍、住所方面的法律冲突及区际法律冲突的调整，甚至从一些国家的理论和立法来看，出现了以最密切联系理论作为整个国际私法基础理论的趋势。