抗诉书

　　抗诉书是指检察院依法行使审判监督的职能，对法院确有错误的刑事、民事、行政诉讼判决或裁定提出抗诉时，所制作的文书。

　　抗诉书是指检察院依法行使审判监督的职能，对法院确有错误的刑事、民事、行政诉讼判决或裁定提出抗诉时，所制作的文书。

　　依案件性质可分为刑事抗诉书、民事抗诉书和行政抗诉书。本节主要介绍刑事抗诉书。

　　根据刑事诉讼法第181条和第205条第3款的规定，地方各级人民检察院认为本级人民法院第一审的判决、裁定确有错误的时候，应当向上一级人民法院提出抗诉;最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。

　　因此，抗诉分两种程序提出，一种是按上诉程序提起的，另一种是按审判监督程序提起的抗诉。不论何种程序的抗诉，都必须制作相应的抗诉书，送达人民法院。

　　抗诉书是检察院代表国家对法院审判活动实行监督的一种表现形式，可以促使上级法院及时纠正下级法院审判活动中出现的错误。

　　抗诉书由首部、正文、尾部组成。

　　由首部、原审判决(裁定)情况、检察院审查意见和抗诉理由、结论意见和要求、尾部、附注组成：

　　抗诉书为论证式检察文书。由首部、正文和尾部三部分组成。

　　(一)首部。包括制作文书的人民检察院的名称、文书名称及文号。写明所在省(自治区、直辖市)的名称，不能只写地区级市、县、区院名;如果是涉外案件，要冠以“中华人民共和国”字样。分两行写出检察院全称和文书名称“抗诉书”。其中文书代字为“抗”，例“鲁检刑抗字[1996]1号”。

　　(二)正文。

　　主要包括以下内容：

　　1、被告人的基本情况。包括刑满释放或者假释的具体日期等。

　　二审程序适用的刑事抗诉书不写此项，只有审判监督程序适用的抗诉书必须写明，写法如格式。

　　2、原判决、裁定情况。如果侦查、起诉、审判阶段没有超时限等程序违法现象时，不必写明公安检察与法院的办案经过，只简要写明法院判决、裁定的结果。其中，对案件性质认定检法有分歧的应当写明。

　　以“XX人民法院以XXX刑事判决书(裁定书)对被告人(姓名)XXX(案由)一案作出判决(裁定)“引出判决裁定内容。

　　审判监督程序适用的刑事抗诉书，如果是一审生效判决或裁定，不仅要写明第一审法院判决(裁定)主要内容，还要写明一审判决或裁定的生效时间。如果是二审终审的判决或裁定，应该分别写明一审和二审判决或裁定的主要内容，此外，还应该写明提起审判监督程序抗诉的原因。

　　3、审查意见(包括事实认定)。这一部分的内容是检察机关对原判决(裁定)的审查意见，目的是明确指出原判决(裁定)的错误所在，告知二审法院，检察院抗诉的重点是什么。这部分要观点鲜明，简明扼要。对于案件具有被害人及其法定代理人请求检察机关抗诉情况的，也要写明。

　　其中事实认定与证据，对于原审判决、裁定中认定的事实或新发现的事实、证据，应该作比较详细的介绍。为下文有针对性的论析铺设过渡桥梁。

　　审判监督程序的抗诉书在写该部分内容时有两种情况：第一，认为一审判决或裁定正确，而二审改判的判决(或裁定)确有错误时，只写明二审判决(或裁定)的错误所在;第二，如果认为一、二审判决(或裁定)都有错误的，均应指出错误所在，以便下文分别论析反驳。

　　4、抗诉理由。抗诉书是对法院原审裁判的错误进行驳辩，属驳论性的公文文体。因此反驳对象要明确有针对性，原判全部错的全部抗诉，部分错就部分抗诉。观点要鲜明，论证有逻辑性，论据真实全面，以法律为论据的，必须准确具体地援引条、款、项的内容，以事实为论据的，必须有查证属实的证据，从而驳倒错误论点，阐明抗诉意见的正确性。

　　抗诉理由是文书的主体部分，可针对原判事实确有错误、适用法律不当或审判程序严重违法等不同情况，分别写明抗诉理由。

　　(1)如果人民检察院认为法院判决书或裁定书认定事实有错误，包括遗漏罪行、遗漏罪犯，事实不实、不详等情况。一般运用对比的方法，针对原审判决裁定的错误提出纠正意见，强调抗诉的针对性。对于有多起“犯罪事实”的抗诉案件，只叙述原判决(裁定)认定事实不当的部分，认定没有错误的，可以只肯定一句 “对……事实的认定无异议”即可。突出检、法两家的争议重点，体现抗诉的针对性。对于共同犯罪案件，也可以类似处理，即只对原判决(裁定)漏定或错定的部分被告人犯罪事实做重点叙述，对其他被告人的犯罪事实可简写或者不写。

　　关于“证据部分”，应该在论述事实时有针对性地列举证据，说明证据的内容要点及其与犯罪事实的联系。

　　刑事抗诉书中不能追诉起诉书中没有指控的犯罪事实。

　　如有自首、立功等情节，应在抗诉书中予以论述。

　　(2)如果法院适用法律有误，主要针对犯罪行为的本质特征，论述应该如何认定行为性质，从而正确适用法律。要从引用罪状、量刑情节等方面分别论述。适用法律有误主要包括定性(罪与非罪)，定罪(此罪与彼罪)，处罚或免除处罚不当，适用法律条款不当等。一般根据刑法关于犯罪的理论，围绕行为事实的本质特征，通过对案件性质的分析，指出原判决(或裁定)之误，论证如何正确适用法律，认定案件性质。如罪名不当，着重于区分此罪与彼罪的特征，阐明应定何罪而不应定何罪的理由、根据。

　　(3)原判决(或裁定)量刑不当。包括罪刑不适应，刑罚畸轻畸重，未考虑法定从重加重、从轻减轻情节，以及适用缓刑不当，无正当理由而未依法判处刑罚等情况。

　　如果原判因认定事实错误，致使定性、定罪适用法律错误，进而导致量刑不当，在对事实与适用法律做了相应反驳论证后，再于正确的事实、法律基础之上，写清量刑不当之处，并阐明准确量刑的意见。如果原判仅是量刑畸轻畸重的，应着重从情节、社会危害等影响量刑的诸方面分析论证，确定应当适用的刑种、刑期，证明原裁判量刑的错误。

　　(4)如果法院审判程序严重违法，抗诉书就应该主要根据刑事诉讼法及有关司法解释，逐个论述原审法院违反法定诉讼程序的事实表现，包括时间、地点、审判人员或合议庭的违法行为等情况，再写明影响公正判决的现实或可能性，最后阐述法律规定的正确诉讼程序。例如，原审法院在审判过程中，需要通知新的证人到庭，调取新的物证，重新鉴定或勘验，本应延期审理而当庭宣判，以致造成错判的，先将这一情况叙明，然后阐述违反法定程序和错判之间的因果关系，再引用刑事诉讼法第165条第1项内容说明正确的程序。

　　抗诉理由部分常见的写法有三种：

　　其一，分段列举法。依抗诉理由的不同列出序号，标明观点，分段反驳。适于抗诉论点较多的案件。

　　其二，分人反驳法。一案多名被告人的，针对不同被告人的具体情况，分别阐述抗诉理由。适用于抗诉理由各不相同的两名以上被告人的抗诉案件。

　　其三，综合分析法。将抗诉理由集中在一个段落里加以阐述，适用于抗诉论点较少的案件。

　　共同犯罪案件，要对提出抗诉的被告人进行重点分析、叙写，对同意法院判决的被告人可以略写，或作为对比时提出。在叙写抗诉理由时，要利用案件证据情况有针对性地证明自己的观点。另外，在抗诉书中只能针对一审审理的案件事实，不能包括进行追诉的事实。

　　5、提起抗诉的法律依据、抗诉要求。要综合上述审查情况和抗诉理由提出结论性意见。

　　刑事抗诉书中结论性意见应当简洁、明确。在要求事项部分，应写明“特提出抗诉，请依法判处。”

　　(三)尾部

　　署名方式，署检察院名称并盖院印。

　　(四)附注

　　对于未被羁押的原审被告人，应将住所或居所明确写明。证据目录和证人名单如果与起诉书相同可不另附。